Навигация
Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

10.04.2019 Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

В последнее время владельцы и руководители компаний — банкротов все чаще и чаще расплачиваются за долги своих фирм. Почему так происходит и чем руководствуются суды, возлагая на высший менеджмент и собственников обязанность расплатиться по долгам их бывших организаций?

Выявление реальных бенефициаров

Иногда, прежде чем привлечь субъекта к СО — его ещё надо выявить. Во многих случаях, это является нетривиальной задачей. Реальные владельцы фирмы, зачастую, пытаются дистанцироваться от должника и не имеют с ним формальной юридической связи. Официально, в компании действуют номинальные руководители и даже учредители. Поэтому, в подобной ситуации необходимо обращать внимание на ряд признаков. Именно они могут свидетельствовать, что у фирмы — должника есть скрытые бенефициары. Так, еще 5 – 6 лет назад реальные владельцы часто использовали мнимые сделки для того, чтобы вывести из компании в преддверии банкротства все, или наиболее ценные активы. Для этого должник заключал с третьим лицом (как правило, также принадлежащим бенефициару) мнимую сделку и становился обязанным по ней. У компании возникала искусственная задолженность и она переводила деньги (либо иные активы) в пользу «поставщика». Хотя в реальности, должник не получал ни товаров, ни услуг. Однако подобные махинации довольно легко вскрываются и в последние годы суды, не раздумывая, объявляют подобные «контракты» недействительными. Поэтому, теперь, бенефициары стали действовать гораздо хитрее. Например, весь бизнес делится на рисковые (или убыточные) и безрисковые части. Последние называются «центрами прибыли». При этом контроль все — равно остается у бенефициара. Уставной капитал потенциально убыточных фирм (находящихся в зоне риска) формируется или «накачивается» не реальными денежными средствами, а гражданско — правовыми договорами, договорами аренды, займа и так далее. Через подобные компании проводятся самые рискованные операции. На них падает основная налоговая нагрузка. В свою очередь активы постепенно выводятся в «центр прибыли», в «белую» компанию. Последняя, как правило, не имеет крупных обязательств и у неё складывается безупречная коммерческая и налоговая репутация. В тоже время, она как насос вытягивает прибыль «серых» компаний с помощью различных завуалированных сделок. Постепенно «доноры» банкротятся, а на их место приходят другие, вновь зарегистрированные фирмы. Кстати, в последние несколько лет роль подобных «фирм — доноров» выполняют кредитные организации.

Третий признак наличия скрытых бенефициаров — это назначение в преддверии банкротства новых руководителей и смена «старых» участников компании. В этом случае необходимо зайти на специализированные ресурсы и проверить новых лиц на «массовость» или дисквалификацию. То же самое можно сделать и на сайте ФНС РФ. Если указанные субъекты фигурируют в качестве участников и руководителей в других несостоятельных или в уже ликвидированных организациях, то есть повод насторожиться. Это значит, что кто — то, стоящий за их спинами, уже решил ликвидировать фирму. В период деятельности таких «руководителей и участников» резко падают хозяйственно – экономические результаты должника, и он семимильными шагами движется в сторону банкротства.

Как доказать статус контролирующего лица

Прежде всего — это свидетельские показания работников и номинальных высших менеджеров должника. Кроме того, при доказывании принадлежности субъекта к КДЛ можно ссылаться на публикации в СМИ, а также на участие в переговорах от имени юрлица.

Далее, есть еще один важный момент. Он заключается в наличии права распоряжаться денежными средствами должника. Иногда бывает так, что ЭЦП для использования в системе банк — клиент принадлежит не бухгалтеру или директору, а третьему лицу. Вот к этому — то гражданину и следует присмотреться внимательнее. Вполне возможно, что он и есть скрытый бенефициар. Ну и наконец, можно выяснить, кто является собственником домена и сайта компании. И если этими web – ресурсами владеет третье лицо, то его также желательно проверить.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Их всего шесть. Но реально, как правило, применяются четыре. Прежде всего, это нанесение ущерба либо вреда кредиторам по причине совершения одной или двух и более сделок должника самим КДЛ, в его пользу или с его согласия. Для привлечения субъекта к ответственности по вышеуказанному основанию следует доказать, что он имел возможность и право совершать или одобрять сделки. Затем — причинение ущерба кредиторам из – за банкротства должника и, наконец, причинно — следственную связь между сделкой и причинением существенного вреда.

Второе основание для СО — непередача бухотчетности и другой документации должника. Здесь также необходимо доказать, что лицо, виновное в данном деянии, является КДЛ. При этом, если будет выявлен скрытый бенефициар, то и он может быть привлечен к ответственности по данному основанию. Далее, необходимо документально подтвердить сам факт непередачи документов. То есть следует оформить письменный запрос на их передачу, акт о неполучении, исполнительные листы на передачу документации и так далее. Также надо сформулировать и предъявить суду обстоятельства, которые ярко свидетельствуют, что без этих документов управляющий не смог выявить подозрительные сделки, оспорить их и взыскать дебиторскую задолженность.

Следующее основание возникает, когда свыше 50% требований кредиторов составляет задолженность, возникшая из – за совершения административных, налоговых или даже уголовных правонарушений юрлицом или его КДЛ. В данной ситуации стандартно доказывается статус субъекта, как контролирующего лица и обладание им соответствующими полномочиями. Дополнительно, эта задолженность должна подтверждаться судебными актами или решениями государственных органов.

Далее, неподача самим КДЛ заявления о признании своей организации банкротом. Это тоже повод для привлечения к ответственности. Здесь как и в других случаях, надо доказать наличие у контролирующего лица соответствующих полномочий, момент появления признаков банкротства, факт неподачи руководителем компании заявления и объем обязательств фирмы — должника с момента проявления признаков банкротства и до дня вынесения судом определения о признании компании банкротом. Это правонарушение совершается путём бездействия КДЛ. Самую большую сложность вызывает определение момента банкротства. Когда именно у организации появились признаки несостоятельности? Здесь следует установить, если не точную дату, то хотя бы период времени. И в этом случае следует учитывать еще два нюанса. Первый — был ли в фирме экономический план выхода их кризиса? И если был, то являлся ли он обычной «ширмой» для ухода от субсидиарной ответственности? Либо это был реальный документ осуществлению которого помешали внешние причины? Второй нюанс заключается в выявлении бездействия (или в виновных действиях) руководителя. Если не было никакого плана, то почему КДЛ не подал заявления?

Сумма обязательств контролирующих субъектов, в этом случае, рассчитывается на основании временного промежутка. Он отсчитывается с момента появления признаков банкротства плюс один месяц на подачу заявления и до дня вынесения Определения о признании должника банкротом. Стоит также учитывать тот факт, что если виновное лицо докажет, что это был обычный предпринимательский риск, то оно освобождается от субсидиарной ответственности.

Остальные основания встречаются гораздо реже в судебной и деловой практике. Например, отсутствие либо искажение документов, которые закон обязывает хранить. Перечень подобных бумаг указан в законах об ООО, АО, о рынке ценных бумаг и в других нормативных документах. Как можно понять, данное основание корреспондирует с не передачей бухгалтерской документации. Ну, и наконец, невнесение или внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ, либо в ЕФРСБ, когда такое внесение является обязательным.

Сроки привлечения к СО

Еще совсем недавно заинтересованные лица могли привлечь КДЛ к ответственности исключительно в рамках процедуры банкротства. Сегодня подобные возможности расширились. Теперь заявление о привлечении к СО можно подать и после завершения процедуры.

Заявление о привлечении к СО можно направить на протяжении 3 лет с того времени, как заинтересованное лицо выявило основания для привлечения виновника к ответственности. Однако заявление не может быть направлено позже 3 лет с даты признания компании банкротом, прекращения производства по делу или возврата заявления и не позже десяти лет с того момента, когда КДЛ совершило виновные действия или бездействие.

Выводы

Закон о банкротстве утверждает, что СО — это исключительная мера гражданской ответственности менеджмента и владельцев юрлица. Однако тот же нормативный акт и судебная практика говорят нам об обратном. Все реже работают схемы с фиктивными руководителями, а ответственность реальных бенефициаров становится все более жесткой и неотвратимой. Больше того, совсем недавно ВС РФ допустил возможность привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности после процедуры банкротства и вне границ закона о несостоятельности. В частности, заинтересованные лица вправе потребовать с КДЛ возместить вред по правилам ГК РФ.[1] Поэтому владельцы и руководители юрлица должны взвешивать каждое своё бизнес — решение. Особенно то, которое касается отчуждения активов. И при возникновении сомнений мы настоятельно рекомендуем обращаться к профессионалам, чтобы они помогли минимизировать все риски.


Кстати можно легко определить, грозит ли субсидиарная ответственность вам лично. Достаточно пройти короткий тест


[1]    Определение ВС РФ № 305 — ЭС18 — 15540 от 05.03.2019 года.

Возврат к списку