Навигация
Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

10.04.2019 Как долговое бремя компании ложится на плечи владельцев бизнеса

В последнее время владельцы и руководители компаний — банкротов все чаще и чаще расплачиваются за долги своих фирм. Почему так происходит и чем руководствуются суды, возлагая на высший менеджмент и собственников обязанность расплатиться по долгам их бывших организаций?

Выявление реальных бенефициаров

Иногда, прежде чем привлечь субъекта к СО — его ещё надо выявить. Во многих случаях, это является нетривиальной задачей. Реальные владельцы фирмы, зачастую, пытаются дистанцироваться от должника и не имеют с ним формальной юридической связи. Официально, в компании действуют номинальные руководители и даже учредители. Поэтому, в подобной ситуации необходимо обращать внимание на ряд признаков. Именно они могут свидетельствовать, что у фирмы — должника есть скрытые бенефициары. Так, еще 5 – 6 лет назад реальные владельцы часто использовали мнимые сделки для того, чтобы вывести из компании в преддверии банкротства все, или наиболее ценные активы.

Получить консультацию юриста

Для этого должник заключал с третьим лицом (как правило, также принадлежащим бенефициару) мнимую сделку и становился обязанным по ней. У компании возникала искусственная задолженность и она переводила деньги (либо иные активы) в пользу «поставщика». Хотя в реальности, должник не получал ни товаров, ни услуг. Однако подобные махинации довольно легко вскрываются и в последние годы суды, не раздумывая, объявляют подобные «контракты» недействительными. Поэтому, теперь, бенефициары стали действовать гораздо хитрее. Например, весь бизнес делится на рисковые (или убыточные) и безрисковые части. Последние называются «центрами прибыли».

При этом контроль все — равно остается у бенефициара. Уставной капитал потенциально убыточных фирм (находящихся в зоне риска) формируется или «накачивается» не реальными денежными средствами, а гражданско — правовыми договорами, договорами аренды, займа и так далее. Через подобные компании проводятся самые рискованные операции. На них падает основная налоговая нагрузка. В свою очередь активы постепенно выводятся в «центр прибыли», в «белую» компанию. Последняя, как правило, не имеет крупных обязательств и у неё складывается безупречная коммерческая и налоговая репутация. В тоже время, она как насос вытягивает прибыль «серых» компаний с помощью различных завуалированных сделок. Постепенно «доноры» банкротятся, а на их место приходят другие, вновь зарегистрированные фирмы. Кстати, в последние несколько лет роль подобных «фирм — доноров» выполняют кредитные организации.

Третий признак наличия скрытых бенефициаров — это назначение в преддверии банкротства новых руководителей и смена «старых» участников компании. В этом случае необходимо зайти на специализированные ресурсы и проверить новых лиц на «массовость» или дисквалификацию. То же самое можно сделать и на сайте ФНС РФ. 

Если указанные субъекты фигурируют в качестве участников и руководителей в других несостоятельных или в уже ликвидированных организациях, то есть повод насторожиться. Это значит, что кто — то, стоящий за их спинами, уже решил ликвидировать фирму. В период деятельности таких «руководителей и участников» резко падают хозяйственно – экономические результаты должника, и он семимильными шагами движется в сторону банкротства.

Как доказать статус контролирующего лица

Прежде всего — это свидетельские показания работников и номинальных высших менеджеров должника. Кроме того, при доказывании принадлежности субъекта к КДЛ можно ссылаться на публикации в СМИ, а также на участие в переговорах от имени юрлица.

Далее, есть еще один важный момент. Он заключается в наличии права распоряжаться денежными средствами должника. Иногда бывает так, что ЭЦП для использования в системе банк — клиент принадлежит не бухгалтеру или директору, а третьему лицу. Вот к этому — то гражданину и следует присмотреться внимательнее. Вполне возможно, что он и есть скрытый бенефициар. Ну и наконец, можно выяснить, кто является собственником домена и сайта компании. И если этими web – ресурсами владеет третье лицо, то его также желательно проверить.

Основания для привлечения к субсидиарной ответственности

Их всего шесть. Но реально, как правило, применяются четыре. Прежде всего, это нанесение ущерба либо вреда кредиторам по причине совершения одной или двух и более сделок должника самим КДЛ, в его пользу или с его согласия. Для привлечения субъекта к ответственности по вышеуказанному основанию следует доказать, что он имел возможность и право совершать или одобрять сделки. Затем — причинение ущерба кредиторам из – за банкротства должника и, наконец, причинно — следственную связь между сделкой и причинением существенного вреда.

Второе основание для СО — непередача бухотчетности и другой документации должника. Здесь также необходимо доказать, что лицо, виновное в данном деянии, является КДЛ. При этом, если будет выявлен скрытый бенефициар, то и он может быть привлечен к ответственности по данному основанию. Далее, необходимо документально подтвердить сам факт непередачи документов. То есть следует оформить письменный запрос на их передачу, акт о неполучении, исполнительные листы на передачу документации и так далее. Также надо сформулировать и предъявить суду обстоятельства, которые ярко свидетельствуют, что без этих документов управляющий не смог выявить подозрительные сделки, оспорить их и взыскать дебиторскую задолженность.

Следующее основание возникает, когда свыше 50% требований кредиторов составляет задолженность, возникшая из – за совершения административных, налоговых или даже уголовных правонарушений юрлицом или его КДЛ. В данной ситуации стандартно доказывается статус субъекта, как контролирующего лица и обладание им соответствующими полномочиями. Дополнительно, эта задолженность должна подтверждаться судебными актами или решениями государственных органов.

Далее, неподача самим КДЛ заявления о признании своей организации банкротом. Это тоже повод для привлечения к ответственности. Здесь как и в других случаях, надо доказать наличие у контролирующего лица соответствующих полномочий, момент появления признаков банкротства, факт неподачи руководителем компании заявления и объем обязательств фирмы — должника с момента проявления признаков банкротства и до дня вынесения судом определения о признании компании банкротом. Это правонарушение совершается путём бездействия КДЛ.

Самую большую сложность вызывает определение момента банкротства. Когда именно у организации появились признаки несостоятельности? Здесь следует установить, если не точную дату, то хотя бы период времени. И в этом случае следует учитывать еще два нюанса. Первый — был ли в фирме экономический план выхода их кризиса? И если был, то являлся ли он обычной «ширмой» для ухода от субсидиарной ответственности? Либо это был реальный документ осуществлению которого помешали внешние причины? Второй нюанс заключается в выявлении бездействия (или в виновных действиях) руководителя. Если не было никакого плана, то почему КДЛ не подал заявления?

Сумма обязательств контролирующих субъектов, в этом случае, рассчитывается на основании временного промежутка. Он отсчитывается с момента появления признаков банкротства плюс один месяц на подачу заявления и до дня вынесения Определения о признании должника банкротом. Стоит также учитывать тот факт, что если виновное лицо докажет, что это был обычный предпринимательский риск, то оно освобождается от субсидиарной ответственности.

Получить консультацию юриста

Остальные основания встречаются гораздо реже в судебной и деловой практике. Например, отсутствие либо искажение документов, которые закон обязывает хранить. Перечень подобных бумаг указан в законах об ООО, АО, о рынке ценных бумаг и в других нормативных документах. Как можно понять, данное основание корреспондирует с не передачей бухгалтерской документации. Ну, и наконец, невнесение или внесение недостоверных сведений в ЕГРЮЛ, либо в ЕФРСБ, когда такое внесение является обязательным.

Сроки привлечения к СО

Еще совсем недавно заинтересованные лица могли привлечь КДЛ к ответственности исключительно в рамках процедуры банкротства. Сегодня подобные возможности расширились. Теперь заявление о привлечении к СО можно подать и после завершения процедуры.

Заявление о привлечении к СО можно направить на протяжении 3 лет с того времени, как заинтересованное лицо выявило основания для привлечения виновника к ответственности. Однако заявление не может быть направлено позже 3 лет с даты признания компании банкротом, прекращения производства по делу или возврата заявления и не позже десяти лет с того момента, когда КДЛ совершило виновные действия или бездействие.

Выводы

Закон о банкротстве утверждает, что СО — это исключительная мера гражданской ответственности менеджмента и владельцев юрлица. Однако тот же нормативный акт и судебная практика говорят нам об обратном. Все реже работают схемы с фиктивными руководителями, а ответственность реальных бенефициаров становится все более жесткой и неотвратимой. Больше того, совсем недавно ВС РФ допустил возможность привлечения КДЛ к субсидиарной ответственности после процедуры банкротства и вне границ закона о несостоятельности. В частности, заинтересованные лица вправе потребовать с КДЛ возместить вред по правилам ГК РФ.[1] Поэтому владельцы и руководители юрлица должны взвешивать каждое своё бизнес — решение. Особенно то, которое касается отчуждения активов. И при возникновении сомнений мы настоятельно рекомендуем обращаться к профессионалам, чтобы они помогли минимизировать все риски.

Кстати можно легко определить, грозит ли субсидиарная ответственность вам лично. Достаточно пройти короткий тест


[1]    Определение ВС РФ № 305 — ЭС18 — 15540 от 05.03.2019 года.

Возврат к списку